新“国九条”之下，上市公司如何强化风控防范法律风险？洪灿：要长存敬畏之心、高度关注刑行交叉问题

近期，《国务(wù)院关于加强监管防范风险推动资本市场高质(zhì)量发展的若干意见》（即新“国九条”）发布后引发市场强烈关注。

新“国九条”凸(tū)显了资本市场监(jiān)管新理念——“强本强基”和“严监严管”，进一步强(qiáng)调严厉打击各类(lèi)违规减持、严肃查处操纵(zòng)市场恶(è)意做(zuò)空、严肃整治财务(wù)造假、资金占用等重点领域违法违规行为，以及强化上(shàng)市公司信息披露和公司治理监管。

从上市公司法律风险与资本(běn)市场强监(jiān)管(guǎn)的角度出发，如何解读新“国九条”？中国资本市场法律风险的资(新“国九条”之下，上市公司如何强化风控防范法律风险？洪灿：要长存敬畏之心、高度关注刑行交叉问题zī)深研究专家、信达律师事务所高级合伙人洪灿此前一(yī)直长期观察A股上市公司行政刑(xíng)事法律风险，日前，他接受证券(quàn)时报(bào)记者采访时(shí)表示(shì)，上市公(gōng)司(sī)要强化对法律、对市场、对风(fēng)险的敬畏之心，尤其要高度关注刑行交叉问题。

从严监管的施政(zhèng)脉络一直清晰(xī)，新“国九条”将此推向(xiàng)新高度

早在2004年和2014年，国务院就发布了《国务院关于推进(jìn)资(zī)本市场改革开放和稳定发展的若干意见(jiàn)》和《国务院关(guān)于(新“国九条”之下，上市公司如何强化风控防范法律风险？洪灿：要长存敬畏之心、高度关注刑行交叉问题yú)进一步促进资本市(shì)场健康(kāng)发展的若干意见》，如今(jīn)时隔10年，国务院再次发(fā)布“国九条”直指当下资本市(shì)场(chǎng)发展症结(jié)，提出解决方案和发展思(sī)路，明确提出2035年资本市场发展目标，给未(wèi)来中国资本市场的发展(zhǎn)描绘了(le)一幅蓝图，也因此备受市场关(guān)注。

相比于此前的两份文件，此次新“国九条”新在哪里？洪灿认为，原来的两(liǎng)次“国九条”强调(diào)的(de)重心是发展，新“国九(jiǔ)条”的重心在强监管。体现在：一是旗帜鲜明地在文件名称中突出强调监管。新“国九条”在(zài)《国务院关于(yú)加强监管防范(fàn)风险推动资本市(shì)场高质量发展的若干意(yì)见》的文件名中，旗帜鲜明地把“加强(qiáng)监管”作为高质量发展的(de)必由(yóu)之路，强调通过“加强监管(guǎn)防(fáng)范(fàn)风险”以达到“推(tuī)动资本市场高(gāo)质量发展”的目的，将监管摆在首要地位。

二是在主文(wén)中(zhōng)全程强调、全面强调从严监管。新“国九条”一(yī)共九个部分，从严监管的主基调贯穿始终(zhōng)，除了(le)在文件名强调监管之外，更有四个部分(fēn)是在标题中强调监管，分别是“严格上市公司(sī)持续(xù)监管”“加(jiā)大退市(shì)监管力度”“加强证券基金(jīn)机构(gòu)监管，推动行业回归本源(yuán)、做优做强”“加(jiā)强交易监管(guǎn)，增强资本市场内在稳定性”，用一半的篇幅重点(diǎn)阐述上市后持续监管以(yǐ)及交(jiāo)易、退市、机构各环节的监管政(zhèng)策。“新‘国九条’如此(cǐ)强(qiáng)调资本市场的从严监管，可以(yǐ)说是史无(wú)前例。”洪灿表示。

梳理过去的政策文件，洪灿认为，从过去几年的监管路(lù)径来看，从严监管的施(shī)政脉络一直非常清晰，从严监管、规范(fàn)市场的主基调一直在稳步推进。2019年(nián)《关于办理操纵证(zhèng)券、期(qī)货市场刑事案件适(shì)用法律若干问题的解释》施行，2020年(nián)新(xīn)《证券法》施行，2021年《刑法修正案(àn)（十一(yī)）》大幅(fú)提高了证券期(qī)货(huò)犯罪的刑事惩戒力度(dù)，2021年，中办、国办印发《关于依法(fǎ)从严打击证券违(wéi)法活动的意见》。如今新“国(guó)九条”发布，更是把“加强(qiáng)监管”放在首要位置。

“我国资本市(shì)场发展到现阶(jiē)段，已(yǐ)经是全球第二大市场，市场发(fā)展(zhǎn)的中心任务(wù)从(cóng)做大变为做(zuò)强，从追(zhuī)求数量、速度，到(dào)现阶(jiē)段的强调公平、规范，这是事物发(fā)展的必然要求(qiú)。要达到高质量发展(zhǎn)，必须(xū)加强监管。”洪灿表(biǎo)示，可以预见，接下来(lái)证监会将在已发布的监管制度(dù)规则基础上，围绕新“国九(jiǔ)条”出台更(gèng)多(duō)的新的配套监管(guǎn)举措。

上市公司要高度重视刑行交叉领域的法律风险转化

今年3月，信达律(lǜ)师事务所(suǒ)发布了《2023年度A股(gǔ)上市(shì)公司行政刑事法律风险观察报告》，指出了2023年度前四大证(zhèng)券行(xíng)政违法行为，分别为信息披露违法违规、内幕交易或泄露内(nèi)幕信息(xī)、证券从业人员违规参与股票交易、操纵证券市场。洪灿认(rèn)为，此(cǐ)次新“国九条”对(duì)资(zī)本市(shì)场的从严监管，正是回应了长期以来上市公司存在(zài)的这四个(gè)法律风险。比如，新“国九条”重点强调“防假打假”、打击“以市值管理为名的操(cāo)纵市场、内幕交易”、“严厉打击财务(wù)造假、操纵市(shì)场等恶意规避退市的(de)违法行为(wèi)”、“建立健(jiàn)全从(cóng)业人员分类(lèi)名单(dān)制度和执业声誉管理机制”，这(zhè)对上(shàng)市公(gōng)司(sī)实控人(rén)和董监高(gāo)、证券基金从业人员、投资者均提出了(le)更高要求。

随(suí)着新“国(guó)九条(tiáo)”发布，上市公司该如(rú)何加强合规与风控？据(jù)洪灿介(jiè)绍，从2018年开始，信(xìn)达律(lǜ)师事务所团队在业界(jiè)率先关注中国上市公司的法律风(fēng)险（重点是行政、刑事、行刑交叉法律风险(xiǎn)），公开出版了(le)国(guó)内第(dì)一(yī)本上(shàng)市公司刑事法律风险蓝皮书，并(bìng)且持续六年发布了二十一期上(shàng)市(shì)公(gōng)司(sī)刑事行政法(fǎ)律风险观察报告，首创“季(jì)报+年报(bào)”“行政+刑事”的法律风(fēng)险观(guān)察模式，并在大量证券(quàn)违法犯罪案件(jiàn)的办理过(guò)程中积(jī)累了大量经验。

根据前述的观察研究(jiū)和办案实践，洪灿认为，上市(shì)公司(sī)作为资本市场的重(zhòng)要参与主体要有敬畏之心(xīn)，必须敬畏市(shì)场，敬畏(wèi)法治，敬畏风险。在监管“长牙(yá)带刺”、有棱有角的新时代背景下更要树(shù)立(lì)合规意识，加强合规(guī)体系的建设，对潜(qián)在(zài)的行政及刑事法(fǎ)律风险进行(xíng)合规梳理(lǐ)和事前(qián)防范。只有(yǒu)加强法律风险的事前识别、防范与事中控(kòng)制，行稳致远，才能实现(xiàn)公司高质量发展(zhǎn)，实现基业长青。

同时，上市公司要高度关注刑行交叉(chā)问(wèn)题。“随着刑法对(duì)于证券(quàn)犯罪的追诉标准的大幅降低，在可以(yǐ)预计的将来(lái)，会(huì)有大量的(de)行政违法案件要进入刑事追诉环节。我们(men)作为资本市(shì)场(chǎng)的法(fǎ)律服务机构，一直高度关注行刑交叉的问(wèn)题，因(yīn)为证(zhèng)券类犯罪是典型的涉及双向移送的违法犯(fàn)罪行为。”洪灿表示，过去那种认为对违法(fǎ)行为(wèi)进(jìn)行行(xíng)政处罚后就不会(huì)再有刑事责任，认为这属于“一事不再罚”的(de)想法(fǎ)，是非常有(yǒu)害的错误认知，极可能付出(chū)沉重的代价。因此(cǐ)，上市公司及相关人员(yuán)要高度重视刑行交叉(chā)领域的法律风(fēng)险转化(huà)问题，及时化解法律风险，积极(jí)维护上市公司(sī)和资本市场的健康(kāng)发展。

校对：赵燕

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